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员工“飞单”,单位应如何追责?

更新时间:2018-03-23 14:30来源:未知

“飞单”行为在贸易企业比较常见,特别是业务员利用其知晓的用人单位客户信息、产品信息、报价信息等经营信息,自己在职期间私自设立与用人单位具有竞争关系的企业,或者利用一些隐蔽的手段抢夺用人单位的客户资源,从而获取不正当的经济利益。

 

本文从在职竞业限制问题出发、再到保密义务,最终分析“飞单”行为应承担的法律责任,希对您有所帮助!

 

一、在职期间,是否需履行竞业限制义务?

 

《劳动合同法》第23条第2款规定“对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金”。这是有关竞业限制的规定,竞业限制和服务期一样属于约定义务,并非法定义务。因此,劳动者离职后是否需要承担竞业限制义务以约定为前提,如未约定的,则劳动者无需承担竞业限制义务。

 

通常大家所说的竞业限制特指劳动关系解除或终止后劳动者应承担的后劳动合同义务,那劳动者在职期间是否需承担竞业限制义务呢?

 

对于这个问题,法律法规是没有明确进行规定的,但在职期间劳动者与用人单位之间具有高度的人身隶属性,劳动者理应忠于用人单位,秉承诚实信用原则,不得为损害用人单位利益的行为,这是作为劳动者最基本的职业道德。因此,在职期间劳动者是负有竞业限制的义务,即便用人单位未与劳动者通过书面形式进行约定,劳动者也应当履行竞业限制义务。
 

二、违反在职竞业限制义务,是否需承担违约金?
 

劳动法领域对于劳动者承担违约金的情形实行法定原则,只限于两种情形:一种情形是违反服务期约定,另一种情形是违反竞业限制约定的。《劳动合同法》第23条第2款规定了劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。但该条款中规定承担违约金法律责任的提前条件是在劳动合同解除或终止后,劳动者在竞业限制期间内违反竞业限制义务的情形,并不包含在职期间违反竞业限制的情形。

 

因此,如用人单位要求劳动者按照双方所签署的在职竞业限制协议的约定承担违约金的法律责任,因该协议约定本身违反了法律法规强制性的规定而无效,主张违约金的请求无法律依据。
 

三、违反保密义务,是否需承担违约金?
 

“商业秘密”是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。贸易企业应注意采取保护商业秘密的措施,可通过与劳动者之间签署《竞业限制协议》的方式来保护其商业秘密。

 

但在实务中,很多企业将保密协议和竞业限制协议混淆,认为签订了保密协议的劳动者就当然需承担竞业限制义务。实际上,两者是不同的,保密义务是劳动者承担的法定义务,即便没有签署保密协议的情况下,只要劳动者知晓用人单位的商业秘密就应当保守用人单位商业秘密。

 

 

而竞业限制协议是约定的义务,离职后的竞业限制义务是以用人单位与劳动者之间约定为前提的,没有约定,劳动者就无需履行竞业的义务。与在职期间违反竞业限制义务一样,当劳动者违反保密义务的,因法律禁止用人单位与劳动者之间约定由劳动者承担违约金的法律责任,因此,该约定无效。
 

四、“飞单”行为面临哪些法律责任?
 

1、解除劳动合同

在职期间,劳动者利用职务的便利,利用其所知晓用人单位的商业秘密,自行设立与用人单位具有竞争关系的企业或将用人单位的商业秘密泄露给他人,从而侵害企业利益。用人单位可依据规章制度与该劳动者解除劳动合同,即便规章制度未将此类情形归为严重违纪情况的,用人单位也可视具体情况以劳动者违反职业道德、职业操守、诚实信用原则为由解除劳动合同。

 

但较为稳妥的,还是在规章制度中将此类行为归为严重违纪行为较为安全,解除劳动合同时有明确具体的制度依据。同时,用人单位对解除劳动合同承担举证责任,用人单位应注意收集相关违纪的证据材料,以防因无法举证而承担不利的法律后果。

 

2、损害赔偿责任

劳动者利用职务的便利,泄露或使用用人单位的商业秘密,实际违反了劳动者所承担的法定义务,即保密义务。依据《劳动合同法》第90条规定:“劳动者违反本规定解除劳动合同,或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制,给用人单位造成损失的,应当承担赔偿责任。”

 

因此,用人单位可要求劳动者承担损害赔偿责任。根据“谁主张,谁举证”的原则,用人单位应对其所遭受的具体损害金额承担举证责任。在司法实践中,用人单位无法举证证明其具体损失金额是频繁面临的问题。

 

另外,若用人单位招用了原用人单位负有保密义务的劳动者,且利用了原用人单位的商业秘密的,原用人单位可以提起侵犯商业秘密之民事诉讼要求劳动者和新用人单位承担连带赔偿责任。依据《反不正当竞争法》第17条规定:“因不正当竞争行为受到损害的经营者的赔偿数额,按照其因被侵权所受到的实际损失确定;实际损失难以计算的,按照侵权人因侵权所获得的利益确定。赔偿数额还应当包括经营者为制止侵权行为所支付的合理开支。经营者违反本法第六条、第九条规定,权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益难以确定的,由人民法院根据侵权行为的情节判决给予权利人三百万元以下的赔偿。”

 

3、违约金

如劳动者离职后,设立与用人单位具有竞争关系的企业,利用在职期间获取用人单位的商业秘密与用人单位的客户进行交易往来或至与用人单位具有竞争关系的企业工作等其他违反竞业限制行为的。根据《劳动合同法》第25条之规定,用人单位可要求离职的劳动者承担违约金的法律责任。

 

同时,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的说明(四)》第10条之规定,即便劳动者承担了违约金的法律责任,在竞业限制期限内,用人单位仍有权要求劳动者继续履行竞业限制的义务。也就是,支付了违约金也不免除劳动者承担竞业限制的义务。

 

4、侵犯商业秘密罪

《刑法》第219条之规定,侵犯商业秘密行为包括:(1)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;(2)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;(3)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。明知或者应知前款所列行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密的,以侵犯商业秘密论。

 

上述侵犯商业秘密的行为给商业秘密的权利人造成重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;造成特别严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。因此,如劳动者违反保密义务,侵犯用人单位商业秘密的,有可能还会面临牢狱之灾。

 
 
 

二、违反在职竞业限制义务,是否需承担违约金?

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