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脱密期规定,被《劳动合同法》遗忘在角落

更新时间:2018-04-09 11:46来源:未知

       2018年,是《劳动合同法》施行的10周年!有关保护用人单位商业秘密的脱密期规定,并没有纳入当时《劳动合同法》的立法中。因此,有关“脱密期“规定,整整被遗忘了10年。打开尘封的记忆,聊一聊有关”脱密期“的规定。

一、脱密期的法律规定
 

何谓脱密期?脱密期是指用人单位和知晓或掌握本单位商业秘密的劳动者,约定劳动者在劳动合同解除或终止前通知用人单位采取相应脱密措施的期间。在这期间,用人单位可以把劳动者安排至其他不涉密的岗位工作,以确保劳动者不再接触用人单位新的商业秘密。因此,脱密期也可以称为提前通知期。

 

1995年1月1日起施行的 《劳动法》中没有对脱密期有过规定,最早出现有关脱密期的规定是在原劳动部发的通知当中。原劳动部《关于企业职工流动若干问题的通知》(劳部发[1996]355号)第二条规定,用人单位与掌握商业秘密的职工在劳动合同中约定保守商业秘密有关事项时,可以约定在劳动合同终止前或该职工提出解除劳动合同后的一定时间内(不超过六个月),调整其工作岗位,变更劳动合同中相关内容;用人单位也可规定掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后的一定期限内(不超过三年),不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职,也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务,但用人单位应当给予该职工一定数额的经济补偿。原劳动部把保护用人单位商业秘密的脱密期和竞业限制规定放在同一条款中。

 

2002年5月1日起施行《上海市劳动合同条例》第十五条规定,劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保密条款或者单独签订保密协议。商业秘密进入公知状态后,保密条款、保密协议约定的内容自行失效。对负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者,劳动合同当事人可以就劳动者要求解除劳动合同的提前通知期在劳动合同或者保密协议中作出约定,但提前通知期不得超过六个月。在此期间,用人单位可以采取相应的脱密措施。

  

2008年1月1日起施行的《劳动合同法》也和《劳动法》一样,没有对脱密期内容作出规定。因此,关于地方性法规当中脱密期的规定在《劳动合同法》施行后是否继续适用,存在一定的争议。《劳动合同法》中虽然没有规定脱密期,但也没有规定禁止设定脱密期的强制性规定。因此,有关脱密期内容的地方性法规并未违反法律、行政法规的强制性规定,应仍属于有效。
 


 

二、脱密期的适用


1、适用对象

适用脱密期的劳动者,应当是知晓或掌握用人单位商业秘密的劳动者。所谓商业秘密,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。用人单位的商业秘密除了秘密性和经济性外,同时还采取了相应的保密措施而使公众所不知悉。用人单位可以和接触或知悉用人单位商业秘密的劳动者进行约定,在劳动者离职前提前通知用人单位,便于用人单位采取相应的脱密措施。

 

2、提前通知期

《劳动合同法》为了保障劳动者的自由择业权不受限制,规定劳动者提前30日以书面形式通知用人单位,即可解除劳动合同。但是,对于部分接触或掌握用人单位商业秘密的劳动者尤其是高级管理人员和高级技术人员而言,仅仅提前30日通知用人单位,用人单位难以在短时间内完成全部脱密措施,这对保护用人单位商业秘密不利。因此用人单位可以和劳动者约定长达6个月的脱密期(提前通知期)。但是,由于用人单位在缔约中处于优势地位,为了防止用人单位滥用权利,对提前通知期的期限有所限制(最长不得超过6个月),是非常合理的。

 

需要指出的是,关于用人单位和劳动者约定了竞业限制的,能否同时约定脱密期问题,《上海市劳动合同条例》对此有明确的规定,即劳动合同双方当事人约定竞业限制的,不得再约定解除劳动合同的提前通知期。这一规定是非常合理的。因为如果用人单位和劳动者约定了竞业限制,对劳动者的就业选择权已经进行了限制,即在劳动者解除或终止劳动合同后的一段时间内(《劳动合同法》规定最长不超过2年)劳动者不得到与本单位有竞争关系的其他单位,或者自营同类产品或从事同类服务。在竞业限制期内,用人单位完全有时间采取相应的脱密措施。因此,就劳动者的离职行为不得约定双重义务,约定了竞业限制的,就不得约定脱密期。

 

3、脱密措施

 

用人单位和劳动者约定了脱密期的,劳动者向用人单位提出离职后即进入脱密期。在脱密期内,用人单位可以将知悉商业秘密的劳动者调整到其他不涉密的工作岗位,变更劳动合同中相关内容。由于劳动者的岗位和工作内容已经发生变化,根据“薪随岗变“的规定,在脱密期内劳动者获得的报酬应当与新岗位相适应。当然,为了避免争议,最好在劳动合同或保密协议中约定脱密期期间的工资标准。尽管用人单位通过约定的方式和劳动者约定了脱密期,在调整劳动者工作岗位时还是应当遵循合理性要求,合理调整劳动者的工作岗位,而不得滥用脱密期间的单方调岗权。

三、违反脱密期的法律责任



用人单位和劳动者在劳动合同中约定了脱密期,而劳动者在脱密期内擅自离职的,应当承担怎样的法律责任?用人单位能否向劳动者主张违约金?很显然,劳动者违反了劳动合同的约定,属于违约行为。但是,《劳动合同法》对于劳动者需要支付违约金的情形只有两种情形:一是劳动者违反服务期约定;二是劳动者违反竞业限制约定。因此,劳动者违反脱密期规定,用人单位并不能直接适用违约金约定,即使约定了违约金条款也是无效的。用人单位只能向劳动者主张其违约导致的损害赔偿权利。

 

知晓用人单位商业秘密的劳动者,侵犯了用人单位商业秘密的,用人单位可以根据《反不正当竞争法》规定向劳动者主张民事损害赔偿。损害赔偿额根据该项商业秘密的商业价值确定。商业秘密的商业价值,根据其研究开发成本、实施该项商业秘密的收益、可得利益、可保持竞争优势的时间等因素确定。给用人单位造成损失数额在人民币五十万元以上重大损失的,则构成侵犯商业秘密罪,应当追究刑事责任。

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