必发88官网法苑

咨询电话 (8621)56782789

股权受让有风险,Boss投资需谨慎

更新时间:2018-07-03 09:14来源:未知

前言 

合同的本质是契约,交易双方均有契约精神的,合同就是一张废纸;但是,如果交易一方没有契约精神或者随着履约过程中出现情势变更、利益失衡等诱发因素导致一方违反了契约精神,怎么办?这个时候合同就成了金纸,说其“一字值千金”也毫不为过。当然,一份“字字千金”的完美合同,绝不是“万能的度娘”可以胜任的,而是需要起草者做大量前期准备工作,需要丰富的法律实务经验作为支撑的。
 

  ■  先看两则案例内容的节选  

 

l  案例一

 

 庞大企业与东沪企业的股东周某等9人签订《股权转让合同》,约定周某等人将东沪企业100%股权转让给庞大企业,股权转让款基准价1100万元,承担目标企业其他债务约1200万元。同时约定庞大企业将股权转让款支付到双方设立的共管账户、双方材料清单等交接完成后五个工作日内,到工商部门办理股权变更登记手续,待双方约定的各种条件成就时周某等人可以支取共管账户的股权转让款。

 

 履约中,庞大企业实际控制并经营东沪企业,向东沪企业账户累计汇入超过2100万元,承担了其他一些债务。随后双方在共管账户设立、是否披露隐形巨大债务金额、出让股东配合履行工商变更登记、受让方实际获得股权股权转让款的条件等问题上发生扯皮,导致目标企业未将股权变更登记到庞大企业名下、周某等人一直未实际收到任何股权转让款,双方矛盾日益激化且无法达成调解。

 

 庞大企业遂起诉要求周某等协助办理股权变更登记并支付违约金1000万,周某等人则以一直积极配合履约不存在违约且至今没有收到任何股权转让款为由进行抗辩,同意协助进行股权变更登记但要求庞大企业支付股权转让款在先。

 

 一、二审法院认定应付股权转让款并未真正在双方共管之下,股权变更条件未成就,判决驳回庞大企业的诉讼请求。

 

                          (本案例来源:江苏高院(2016)苏民终432号)
 

l  案例二  

 

 林甲、林乙和江丙以认缴方式分别持有广东中港企业(目标企业)58%30%12%的股权,目标企业总投资1500万元,其中林甲以融资租赁方式租赁的4台挖机作为主要资产作价入股。林甲负责目标企业经营期间,出现管理不善、挪用资金无力归还目标企业等情形,导致目标企业出现严重的财务危机,林甲遂决定退股并将其58%的股权以870万价格转让给林乙,为此前后签订有两份股权转让协议,两份协议在内容与签约主体上存在不一致之处。

 

股权转让合同履行过程中,林乙直接转账给林甲100万元,目标企业由林乙经营。此后,双方围绕两份股权转让协议的责任主体和效力、4台融租租赁的挖掘机的资产过户以及损失赔偿、林乙向目标企业付款冲抵林甲股权转让款的效力、100万元属于保证金还是转让款、是否存在违约及违约金的计算、目标企业证照印章交接等问题而相互扯皮。

 

林甲遂起诉至法院要求林乙支付股权转让余款550余万元和承担违约金740余万元;林乙亦提起反诉,要求林甲10日内协助办理工商变更登记和税务变更登记等手续、要求林甲退回多支付的股权转让款420余万元及相应利息。

 

 一审法院对于本诉,判决林乙附有在先付款义务,应在判决生效十日内支付林甲股权转让余款450余万元并按年利率24%的标准支付违约金;对于反诉,判决林甲应在判决生效十日内协助目标企业完成工商变更登记。

 

    二审法院驳回上诉,维持原判。

 

 

                   (本案例来源:广东江门中院(2017)粤07民终3518号)
 

 

  ■ 律师提示  ——风险无处不在,Boss们需谨防“大意失荆州”

   

上述两则案例,只是股权转让纠纷案件中的冰山一角,笔者统计了2015年至2017年已经结案且已经公布裁判文书的股权转让纠纷的一审案件,见下表:

 

从以上节选的两则案例和上表统计的股权转让纠纷诉讼案件中,大家分析得出股权受让方存在的法律风险多种多样,现仅归纳其中四大方面的风险(股权转让方的风险笔者此前已撰过小文,不再赘述),见下图:

 

  ■  律师提醒  ——无法对法律风险视而不见

 

针对股权受让方的上述法律风险,大家提供如下预防风险的建议和举措:

 

l  举措一:股权受让前,进行全面的法律尽职调查

 

 基于受让方在股权交易中可能存在的巨大风险,导致不能实现合同目的,或者实现合同目的的成本过高,股权受让方完全有必要在交易前聘请专业人士进行全面的法律尽职调查。

 

下表是尽职调查的范围(列举部分)

 

 

 

举措二:设计完整的交易环节,拟定完善的股权转让合同

 

 Boss们习惯于桌子一拍、杯子一碰,(股权转让交易这么大的事情)“那就这么说定了”,“说好了就这样弄了”!熟不知这是股权交易的大忌、滋生交易风险的源头。专业要求极高的股权交易,岂是一次商业谈判、一次商务酒会就能顺利推进到底的?!

 

 股权转让的交易模式下,交易环节是非常繁琐的,尤其是带有资产和承债式的股权交易,受让方均应当将自己的付款义务和出让方的股权变更登记和其他附随义务明确的约定清楚,必须考虑到每一步的交易顺序和履约条件。此时,举措一的法律尽职调查就有了充分的价值,可以帮助受让方在设计各交易环节的履约条件等细节方面进行充分的谈判和考量。

  

 订立合同的目的在于“防小人而不是防君子”,任何一份合同的签订,其前提都是假定一方甚至是双方有违约的想法,马克思说过,在300%的利益驱动下足以使资本家冒着绞首架的风险了。因此订立合同行为的目的只有一个,那就是遏制任何一方的违约欲望,断绝其违约的念头!

 

 

 合同是用来防止可能存在的交易风险的,既然已经决定订立合同,那就应当订立完善的合同,否则在需要使用的时候出现无合同条款可以使用的时候,与没有订立合同的法律后果有什么区别呢?而一份完善的合同绝对不是“度娘”能够满足的,千变万化的交易条件下,也不是律师的一份简易的合同模板可以胜任的。笔者在前述统计分析的大量股权转让纠纷案例,已经足以说明这些问题!

看两则案例内容的节选 

  ■ 律师提示  ——风险无处不在,Boss们需谨防“大意失荆州”

   

上述两则案例,只是股权转让纠纷案件中的冰山一角,笔者统计了2015年至2017年已经结案且已经公布裁判文书的股权转让纠纷的一审案件,见下表:

 

从以上节选的两则案例和上表统计的股权转让纠纷诉讼案件中,大家分析得出股权受让方存在的法律风险多种多样,现仅归纳其中四大方面的风险(股权转让方的风险笔者此前已撰过小文,不再赘述),见下图:

 

  ■  律师提醒  ——无法对法律风险视而不见

 

针对股权受让方的上述法律风险,大家提供如下预防风险的建议和举措:

 

l  举措一:股权受让前,进行全面的法律尽职调查

 

 基于受让方在股权交易中可能存在的巨大风险,导致不能实现合同目的,或者实现合同目的的成本过高,股权受让方完全有必要在交易前聘请专业人士进行全面的法律尽职调查。

 

下表是尽职调查的范围(列举部分)

 

 

 

举措二:设计完整的交易环节,拟定完善的股权转让合同

 

 Boss们习惯于桌子一拍、杯子一碰,(股权转让交易这么大的事情)“那就这么说定了”,“说好了就这样弄了”!熟不知这是股权交易的大忌、滋生交易风险的源头。专业要求极高的股权交易,岂是一次商业谈判、一次商务酒会就能顺利推进到底的?!

 

 股权转让的交易模式下,交易环节是非常繁琐的,尤其是带有资产和承债式的股权交易,受让方均应当将自己的付款义务和出让方的股权变更登记和其他附随义务明确的约定清楚,必须考虑到每一步的交易顺序和履约条件。此时,举措一的法律尽职调查就有了充分的价值,可以帮助受让方在设计各交易环节的履约条件等细节方面进行充分的谈判和考量。

  

 订立合同的目的在于“防小人而不是防君子”,任何一份合同的签订,其前提都是假定一方甚至是双方有违约的想法,马克思说过,在300%的利益驱动下足以使资本家冒着绞首架的风险了。因此订立合同行为的目的只有一个,那就是遏制任何一方的违约欲望,断绝其违约的念头!

 

 合同是用来防止可能存在的交易风险的,既然已经决定订立合同,那就应当订立完善的合同,否则在需要使用的时候出现无合同条款可以使用的时候,与没有订立合同的法律后果有什么区别呢?而一份完善的合同绝对不是“度娘”能够满足的,千变万化的交易条件下,也不是律师的一份简易的合同模板可以胜任的。笔者在前述统计分析的大量股权转让纠纷案例,已经足以说明这些问题!

XML 地图 | Sitemap 地图