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企业章程这个法宝你会用吗?

更新时间:2018-07-03 09:24来源:未知

一、企业章程很重要吗?

当然重要!

首先,根据我国《企业法》第十一条规定,设立企业必须依法制定企业章程。也就是说,一家企业想要顺利设立,企业章程则是必不可少的,否则,便不可能通过工商部门的登记备案。

其次,对于企业来讲,企业章程是是企业股东共同制定的规范企业组织和行为的根本准则,即是企业的组织大纲,也是企业行为的基本准则,并为企业的治理提供依据,以及确定企业在市场中行为的效力。因此,企业章程常常被类比为企业的“宪章”,在企业运行中起着十分关键的作用。

再次,企业章程是股东自治的基础。可以说对于企业的控制者来讲,企业章程则是其控制企业的权利来源。

最后,一个完善的企业章程也常常能够对企业未来可能出现的问题提供解决方案。

所以,不论是从形式上还是从实质上来讲,企业章程都是非常重要的。

 

二、实践中的企业章程都有哪些问题?
 

企业章程虽然被称为企业的“宪章”,然而实践中,很多企业对企业章程并不重视,往往都是为了应付工商机关的登记备案需要而随便应付。他们要么是直接使用工商机关的标准模板文件,不使用模板的则也往往是照抄法律,包括企业法和证监会的上市企业章程指引和治理准则。笔者前段时间修改了一份企业章程就是这种情形,章程中从第一章到最后一章基本是全部照抄的《企业法》的相关规定,通篇读下来自然找不到一处毛病,但却完全无法满足企业控制人的诉求,甚至有矛盾之处。

 

 

因此,这种直接使用模板或者直接照抄法律而制定出来的企业章程,不仅导致许多企业的章程都大同小异,千篇一律,毫无创新和生命力可言;还会造成一个企业的企业章程根本不符合自己企业的实际情况,甚至是与发起人的目的、愿景相矛盾,而且明显不合理的企业章程也为企业未来的发展埋下很多隐患。2016年的备受关注的“宝万之争”即充分说明了这一点。

 

三、企业章程大有文章可做
 

说到《企业法》中最经典的一句话莫过于“企业章程另有规定的除外”这句了。我国现行的企业法中光提到企业章程的条款就有八十多处,这充分体现了我国企业法赋予了企业更大的自治空间。而企业章程的自治特征,也体现了企业经营自由的精神。因此,企业法中关于任意性规范的规定可谓是企业章程的一大法宝,而不被认真对待的企业章程则注定要成为一张废纸,不能发挥其应有的作用。那么,企业章程中有哪些条款可以个性化设计呢?而用心制定的企业章程和照搬照抄的企业章程又有多大差别呢?笔者仅以股东权利为视角简单举例说明,以期抛砖引玉。

 

 

以有限企业股东表决权为例,《企业法》第42条规定中关于有限企业股东的表决权仅仅规定了按照出资比例行使,而且企业章程另有规定的可以依据企业章程排除适用,这就为大家对股东表决权设计留下了空间。比如,1、在章程中明确是按照“认缴出资比例”还是“实缴出资比例”行使,则会出现不同的情形;2、而除了按照出资比例行使外,则还可以选择一人一票决、资本多数决、双多数制表决等进行设计;3、明确关联股东的应该回避的情形以及回避时候不享有表决权的情形;4、有限企业的实际控制人实际上持股比例非常小或者刚开始是大股东,随着不断吸引投资者的加入,实际控制人可能要面临股权被稀释而丧失控制权的危险,那如何在实际控制人持股微弱的情况下,还能保障其对企业的控制权呢?这时候就可以考虑是否可以适用一致行动协议或者表决权委托?或者是否可以授予个别股东一票否决权等方式方法;5、此外,关于企业的一些重大决策是否须经全体股东一致通过?不同的需要和目的必然也导致企业章程条款不同的设计方法,唯有对企业章程条文进行精细化设计,才能保障长久的对企业拥有管控权。

 

再比如以有限企业股东的股权转让权为例,除了《企业法》第71条的规定,基于不同的企业的实际情况,还可以思考以下问题:1、是否可以在企业章程中限制股东股权转让的权利?是否可以禁止股权转让?什么情形下可以禁止?2、对外股权转让是否可以规定须经其他股东三分之二以上同意才能转让?3、股东因辞职、除名、解雇等解除劳动关系时是否可以规定强制股权转让?4、对于董监高、技术人员等具有特殊身份关系的人员在职期间的股权转让权利如何限制?5、对企业法规定的股东优先购买权是否可以进行取消或限制?等等,这些都给大家留下了巨大的设计空间,而仅仅只照抄企业法条文或者直接适用章程模板显然不足以应付复杂多变的商业活动,亦不能实现企业的经营目的。

 

 

显然,仅以股东权利为视角,可以进行个性化设计的条款就不止笔者所列举的两项权利,而再进一步依据控股股东或小股东不同的角度来说,章程的设计也大有不同,因此,对于一些擅用企业章程的股东来说,企业章程往往会成为控股股东与中小股东利益角逐的战场,有心的中小股东如果策略得当,依然能够利用企业章程来进一步的保护自身的利益。此外,股东权利仅是个性化设计企业章程的一个方面而已,而企业章程中对于对外投资担保、董事会职权、监事会的议事方式和表决程序、总经理职权等等都可以进行设计、规定。
 

结语

 

因此,企业章程可谓企业治理的一大法宝,其重要性不容忽视。用的好,不仅可以为企业的治理提供合理的依据和准则,也可以防患于未然,对企业未来可能发生的问题提供解决方案。而每家企业的经营范围、企业学问、发展目标、经营方式、人员组成都大大不同,而每个股东的利益需求也有差异,照抄企业法或者使用模板显然远远不能满足复杂的企业需求。因此,非常建议股东在制定企业章程时能充分利用任意性规范,制定一部全面、完备又能满足企业实际需求的个性化企业章程,方能为企业的稳定发展提供保障。

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