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取消就业许可,台港澳人员用工管理呈现七大新变化

更新时间:2018-09-25 15:56来源:未知

2018年8月3日,国务院发布《关于取消一批行政许可等事项的决定》(国发〔2018〕28号),决定取消11项行政许可等事项,其中包含取消台港澳人员在内地就业许可事项。这一行政许可事项的取消,将对台港澳人员的用工管理带来较大的变化和影响,主要表现在以下必发88官网面:

 

变化一:用人单位和台港澳人员自用工之日起即建立劳动关系。

 

在取消台港澳人员在内地就业许可事项之前,用人单位和台港澳人员之间建立劳动关系的前提是用人单位依法为其办理了《台港澳人员就业证》。实践中,用人单位和台港澳人员之间达成聘雇意向后,双方会签订书面《劳动合同》,并开始用工,然后用人单位提交《台港澳居民就业申请表》和《劳动合同》等向劳动行政部门申请办理《台港澳人员就业证》。在劳动行政部门准予就业许可、颁发就业证前,用人单位和台港澳人员之间的用工行为严格意义上属于非法用工关系,双方并未真正建立劳动关系。

 

在取消台港澳人员在内地就业许可事项之后,根据《劳动合同法》第七条规定,用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。台港澳人员和用人单位无论是否签订书面劳动合同,劳动关系均是自用工之日起建立。

 

变化二:用人单位存在需要向台港澳人员支付未订立书面劳动合同的双倍工资差额的可能。

在取消台港澳人员在内地就业许可事项之前,由于办理《台港澳人员就业证》时需要提供书面《劳动合同》,因此根本不存在用人单位需要向台港澳人员支付未订立书面劳动合同的双倍工资差额的可能性。尽管实践中,有的用人单位向劳动行政部门提交的《劳动合同》文本可能并不是台港澳人员本人签订的,但台港澳人员如要否定该文本的效力并不容易。一旦确认该合同文本效力出现问题,则《台港澳人员就业证》的效力也就出现问题;如果没有《台港澳人员就业证》,就不适用《劳动合同法》,双方建立的就不是劳动关系,那么台港澳人员支付未订立书面劳动合同的双倍工资差额则没有法律依据。

 

在取消台港澳人员在内地就业许可事项之后,自用工之日起台港澳人员和用人单位就建立了劳动关系,根据《劳动合同法》第十条规定,建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。《劳动合同法》第八十二条规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。因此,用人单位应当及时与台港澳人员订立书面劳动合同,否则将存在支付未订立书面劳动合同的双倍工资差额的可能。

 

变化三:用人单位存在需要和台港澳人员订立无固定期限劳动合同的可能。

在取消台港澳人员在内地就业许可事项之前,劳动行政部门审批《台港澳人员就业证》时,根据劳动合同期限、营业执照期限、登记证和代表证的有效期限确定就业许可的期限,但最长不超过5年,同时不能超过《台湾居民来往大陆通行证》或《港澳同胞回乡(通行)证》的期限。因此,用人单位不存在需要和台港澳人员订立无固定期限劳动合同的问题。

 

在取消台港澳人员在内地就业许可事项之后,台港澳人员和大陆员工一样适用《劳动合同法》,如果台港澳人员出现《劳动合同法》第十四条规定的情形,用人单位则存在需要和台港澳人员订立无固定期限劳动合同的可能。对这一问题,建议通过立法或司法实践进一步明确,便于用人单位规范管理。

 

变化四:用人单位存在和台港澳人员建立劳务关系的可能。

在取消台港澳人员在内地就业许可事项之前,台港澳人员没有办理《台港澳人员就业证》就不能在大陆就业。办理《台港澳人员就业证》后,才和用人单位建立劳动关系。由于港澳人员办理《台港澳人员就业证》的年龄条件是18至60周岁(直接参与经营的投资者和内地急需的专业技术人员可超过60周岁)。因此只要在台港澳人员就业证有效期内,就和用人单位建立的是劳动关系,不管其是否已超过60周岁。

 

在取消台港澳人员在内地就业许可事项之后,对于用人单位聘雇已经享受基本养老保险的台港澳人员或初次使用已超过60周岁的台港澳人员,双方存在建立劳务关系的可能。

 

变化五:台港澳人员存在着和多个用人单位同时建立劳动关系的可能。

在取消台港澳人员在内地就业许可事项之前,根据《台湾香港澳门居民在内地就业管理规定》第十四条规定,台、港、澳人员的就业单位应当与就业证所注明的用人单位一致。用人单位变更的,应当由变更后的用人单位到所在地(市)级劳动保障行政部门为台、港、澳人员重新申请办理就业证。因此,台港澳人员只能和办理就业证的用人单位建立劳动关系。

 

在取消台港澳人员在内地就业许可事项之后,就业不需要办理就业证,台港澳人员和大陆员工一样存在着和多个用人单位同时建立劳动关系的可能,这样就大大扩宽了台港澳人员的就业渠道,不受只能和一个用人单位建立劳动关系的限制。当然,根据《劳动合同法》第三十九条第(四)项规定,劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的,用人单位可以解除劳动合同。

 

变化六: 用人单位违法辞退台港澳人员,存在被判恢复劳动关系的可能性增加。

在取消台港澳人员在内地就业许可事项之前,用人单位和办理了就业许可的台港澳人员发生解除劳动合同纠纷的,如台港澳人员提起仲裁主张继续履行劳动合同,要求恢复劳动关系的,裁审实践中由于考虑到如判决恢复劳动关系可能面临就业许可证期满被注销或用人单位擅自注销而导致无法合法就业的后果,一般在向劳动者做好相关释明工作后,判决不予支撑恢复劳动关系。

 

在取消台港澳人员在内地就业许可事项之后,裁审实践考虑的因素已不复存在。根据《劳动合同法》第四十八条规定,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同,劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。因此,如果用人单位违法解除或者终止劳动合同,台港澳人员要求继续履行劳动合同的,裁审部门判决恢复劳动关系的可能性大大增加。

 

变化七:税务部门对用人单位为台港澳人员缴纳社会保险的监管力度增强,台港澳人员领取失业金将更加便利。

尽管在《台湾香港澳门居民在内地就业管理规定》中规定,用人单位应当为聘雇的台港澳人员依法缴纳社会保险费,但社保部门在实践中实行的并不是“应当”而是“可以”,是否为台港澳人员社保缴纳主要由用人单位和本人双方之间的约定,强制性力度不算大。

 

根据中办、国办印发的《国税地税征管体制改革方案》,从2019年1月1日起,将基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费、工伤保险费、生育保险费等各项社会保险费交由税务部门统一征收。社会保险缴纳改由税务部门征收后,根据劳动者缴纳的个人所得税来确定社保缴费的基数,这样的征缴力度明显加大,台港澳人员依法缴纳社会保险费将得到确实落实。

 

国务院在《关于取消一批行政许可等事项的决定》中进一步说明,取消台港澳人员在内地就业许可审批后,人力资源社会保障部通过以下措施加强事中事后监管:在台港澳人员就业服务、社会保障、失业登记、劳动权益保护等方面,尽快出台配套政策措施,并引导督促地方人力资源社会保障部门抓好落实。因此,今后用人单位为台港澳人员依法缴纳社会保险后,台港澳人员进行失业登记后领取失业金将更为便利。

 

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