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合伙开店约定不明惹争议

更新时间:2018-10-10 15:47来源:未知

 

案情概况

 

甲、乙、丙三方于2017年5月签订《合伙协议》,约定三方自愿合伙经营一家日本料理店,其中甲方占投资总额的50%,乙方占投资总额的30%,丙方占投资总额的20%。《合伙协议》第四条约定,丙方入股,由甲方为丙方先期垫付。

 

在合作经营中,甲方实际出资682969元,乙方实际出资428055元,丙方实际出资16000元,三方总共投资1127024元。而根据《合伙协议》约定的三方份额,则甲方应出资563512元,乙方应出资338107元,丙方应出资225404元,经三方确认,甲方实际比约定多出资119457元,乙方实际比约定多出89948元,丙方实际比约定少出209405元。日本料理店经营一年,因经营不善,一直处于亏损状态,三方均未分过红。后乙方以其比《合伙协议》约定的份额多出了89948元,要求甲方、丙方向其返还并诉至法院。其诉请理由认为,根据《合伙协议》第四条约定,丙方入股,由甲方为丙方先期垫付。所以其多出的89948元是代甲方为丙方垫付的,理应由甲方和丙方归还给乙方。

 

 

争议焦点

 

本案争议焦点在于乙方多出的89948元的性质,在合伙协议未做明确约定且又未达成其它协议的情况的下,乙方比协议约定的份额多出的款项是代丙方垫付的还是代甲方为丙方垫付的呢?亦或者应当按照乙方实际的出资额计算所占份额? 

 

乙方认为:《合伙协议》第四条约定,丙方入股,由甲方为丙方先期垫付。则协议已经明确约定了丙方的出资应当由甲方垫付,三方应当严格按照《合伙协议》约定的份额出资,因此,对于乙方多出资的为丙方代垫的份额,有权向甲方主张返还。

 

甲方则认为:乙方多出资的部分是代丙方垫付的,也应当向丙方主张,自己也帮丙方垫付了资金,且自己并未要求乙方代自己垫付任何资金,因此,乙方代垫的部分和甲方无关,应向债务人丙方主张。

 

而丙方则认为:自己和乙方之间并为达成垫付出资的协议,乙方多出部分应算作乙方的实际投资额,三方以实际履行变更了《合伙协议》约定的份额,因此,应根据实际出资比例计算各自的出资份额,乙方诉称的多出的资金并非为丙方垫付,无权向其主张。

 

 

律师评析

 

一、乙方多出资部分是否可以视为三方以实际履行变更了《合伙协议》约定的三方出资份额?

 

笔者认为是不可以的。因为三方签订的《合伙协议》明确约定了三方的出资比例,即甲方出资份额占投资总额的50%,乙方出资份额占投资总额的30%,丙方出资份额占投资总额的20%。三方并未就出资份额达成新的一致,根据我国《合同法》第77条的规定,当事人协商一致,可以变更合同。第78条规定,当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更。也即当事人对合同内容的变更约定不明确的,仍应以原约定的内容为准,推定为未变更。本案中,三方就各占投资份额已做了明确约定,而虽然三方未严格按照约定份额实际出资,但因三方并未达成变更协议,因此,对于各方仍应按照协议约定的份额履行出资义务,而非推定为以实际行为经对份额做了变更约定。所以,丙方主张根据实际出资比例重新计算各自的出资份额显然是无法律依据的。

 

二、乙方多出资份额是否有权向甲方主张?

 

笔者认为乙方无权向甲方主张。首先,虽然《合伙协议》约定了甲方为丙方先期垫付出资,但协议并未约定甲方垫付的方式及金额,并未约定丙方的全部出资均应由甲方垫付,也即协议对甲方垫资金额约定不明,甲方已经多出资了119457元,其主张已经履行了为丙方先期垫付的义务是有一定道理的。其次,根据我国《合同法》第61条的约定,合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定。在实际履行过程中,丙方的实际出资情况为:丙方以自有资金出资一部分,甲方为其代垫一部分,乙方为其代垫一部分,从丙方亦有自有资金作为出资可以看出,双方并未达成甲方为丙方代垫全部出资的意思表示。最后,笔者认为,甲、乙方之间并未达成代垫出资的协议,乙方代垫出资也是为丙方垫付,则属于乙方和丙方之间的债权债务纠纷,应当向真正的债务人丙方主张,和甲方无关,无权向甲方主张。因此,对于乙方多出资的份额,乙方仅有权向丙方主张。

 

结语

在合同履行过程中,当事人之间发生争议往往是因为合同约定不明而造成的,合同约定不明不仅会给当事人各方造成履行障碍,还会引起双方诉讼,降低交易效率。因此,笔者建议,当事人无论是在签订合同还是对合同内容进行变更的,都应当慎重对待,对各方权利义务作出明确约定,尤其是对标的、数量、质量、价款、履行期限和方式、违约责任、解决争议方法等核心条款,以免徒增双方诉累。

 
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