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只有时装可以高级定制? NO,来看看高级定制版的企业章程

更新时间:2018-10-12 15:10来源:未知

今日,中国男士飞到英国萨维尔街(savile row)花费4-12周定制一套Bespoke成衣已经不是不可能的小目标。客人在伦敦的情况下,成衣过程中要经历三次试穿和调整,一人一版、全部使用牛角扣、条纹或格子上下装要一一对称……每件萨维尔出品的西装,制作工时达到40个小时,成衣95%系手工完成,在这里每一件西服都是世界上独一无二的。

 

请想象这样一个场景:一位穿着萨维尔街高级定制西装的男士拿着一份上海市工商行政部门标准版本的企业章程,跟律师说他参股的企业要上市了,此时该律师的心理活动是怎样的:“您并非大股东,使用累积投票制最合适您,但是章程中没有。股东之间是否认可“一致行动协议”及表决权委托?未来若企业侵犯股东权利、股东离职等情况发生,股东可以请求企业回购其股权吗?”

 

其实,企业章程也可以“高级定制”,本文仅以股东表决权、股东分红权、股东提案权为例进行简要分析,时值中秋佳节,与诸君共享。
 

一、股东权利条款高级定制之股东表决权

 

股东表决权是股东实现对目标企业管控的关键性权能,对目标企业实现人事控制、经济掌控不可或缺。表决权作为股东的固有权,不应被企业章程所限制或剥夺,但应尽可能被明确。

 

1、权利来源:有限责任企业股东表决权规定在《中华人民共和国企业法》(以下简称“《企业法》”)第42、43等条中;股份有限企业股东表决权规定在《企业法》第103、104、105、106等条中。

 

2、高定版章程设计亮点:

 

(1)《企业法》第43条中规定股东会会议中由股东按照出资比例行使表决权,该“出资比例”是认缴出资比例,或是实缴出资比例?该条可以在企业章程中予以明确。

 

(2)《企业法》第43条赋予企业章程可以自行决定表决权的行使方式,那么如果在企业实际经营中不按出资比例行使表决权时,个性化章程条款如何设计?可以选择的方式为一人一票决、资本多数决、双多数制表决等。

 

(3)对关联交易的股东进行明确限制,在章程中明确规定关联股东之回避情形,如出现与关联股东有涉之事项表决时,该关联股东不享有表决权。

 

(4)明确《企业法》第104条规定“股东大会作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过”中“过半数”不包含本数;“股东大会作出修改企业章程、增加或者减少注册资本的决议,以及企业合并、分立、解散或者变更企业形式的决议,必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过”中的“三分之二”包含本数。

 

(5)明确《企业法》第104条中股份有限企业“出席会议的股东”必须达到的最低出席人数或者表决时应达到的最少表决权数。

 

(6)上市企业并购中的前车之鉴“万宝大战”、“爱建集团股权争夺战”,充分提示了企业并购中对“一致行动人”应引起的充分重视。设计企业章程时对“一致行动协议”的态度及是否接受表决权委托值得被载入。

 

(7)在中小股东权益保护方面,如何确保企业高管中有一定人数代表中小股东的权利?那么在股东大会选举董事或监事时,累积投票制应该在章程中明确规定被适用。

 

(8)关于企业特别决议事项进行扩充的条款设计(即通过以下事项必须经过出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过):将企业自有资金借贷给他人、将企业财产为他人提供担保以及为企业股东或实际控制人提供担保、企业向其他企业投资行为、购买或者出售重大资产、企业分红、是否提取任意公积金、股份有限企业清算组的组成、承办企业审计业务的会计师事务所的聘用、解聘等。
 

二、股东权利条款高级定制之股东分红权

 

“天下熙熙、皆为利来;天下攘攘,皆为利往”。股东作为企业的实际投资者,在未来获得可预期的红利也是股东的固有权能之一。

 

目前法院主要裁判观点是企业是否分配利润及分配利润数额属于企业和股东自治范畴,其决定权在股东会,而非个人股东;我国《企业法》并未将分配利润作为对企业的强制性规定。

 

1、权力来源:有限责任企业股东分红权规定在《企业法》第34条中;股份有限企业股东分红权规定在《企业法》第166条中。

 

2、高定版章程设计亮点:

 

(1)《企业法》34条之规定“全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外”中“全体股东约定”与“在章程中约定”实有区别。两约定制定的流程、约束的对象不同,对外界第三人的效力也并不相同。

 

(2)为了实现对股东权利的实际保障,可以在章程中明确约定企业分红的期间间隔、分红条件、分红方式、分红程序等具体事宜。

 

(3)可以在企业章程中明确规定现金分红的最低比例。

“优先分红权”可以在有限企业和股份有限企业中予以适用(除了中外合资经营企业)。该权能是同股同权的差异化处理,并未被我国《企业法》所限制,所以多被运用于有风险投资人的企业。



三、股东权利条款高级定制之股东提案权

 

股东提案权是股东参与企业管理、“发出自己声音”的保障。作为中小股东尤其应该重视此项权能的实现。

 

法律实务中,曾有一个因为章程而出名的上市企业,其在章程中设置的条款如下:“董事会换届或者改选董事时,连续270日以上单独或者合并持有企业3%(包含3%)10%以下(不包含10%)的股东只能通过以其名义向股东大会提出议案的方式提名一名董事候选人……”该条款人为地加入了“持股270日以上”这一限制性条款,以此限制股东提案权的目的过于明显,成为业内笑柄。

 

1、权力来源:有限责任企业股东提案权规定在《企业法》第41条中;股份有限企业股东提案权规定在《企业法》第102条中。

 

2、高定版章程设计亮点:

 

(1)重视通知条款设计的必要性和合理性。明确会议通知的发出时间、通知对象、通知内容、送达方式等。

 

(2)明确股东行使提案权的方式,如提案的提出时间、提出方式、送达其他股东的方式等。

 

(3)明确界定董事会审查提案的权利边界。确定董事会拥有提案的实质审查权、还是仅拥有形式审查权,确保股东的有效提案能够顺利上会。

 

(4)对于资本总额巨大企业中的中小股东,单独或合计持股3%以上实际上已经是一个很庞大的数字了,同时,规模较大的上市企业中股东分散在全国乃至世界各地,将合计持股3%以上的所有股东召集起来行使提案权是很难实现的。那么为了保障股东行使提案权,在企业章程中可以设计降低提案权的持股比例。

 

股东的基本权能还包括知情权、人事权、召集权、退出权、说明权、诉讼权等,这些权能的行使方式都可以通过“高级定制”在企业章程予以明确。

 

地球村中,飞往伦敦、纽约、米兰高定成衣已经不是稀罕事儿,来必发88官网定制一份完备的企业章程其实更加有范儿!

 

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