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股权转让个人所得税问题汇总

更新时间:2018-11-12 11:21来源:未知


股权转让相关法律服务是大家律师工作中常遇到的业务。通过大量的实务,笔者发现有这样一个现象,很多人都知道个人股东如果在转让股权过程中赚了钱,就需要缴纳个人所得税,但是涉及到如何确定转让价格、如何计算所得、如何计税、如何缴纳等具体问题时,大部分人就说不清楚了,或者理解上存在很大差别。在此,笔者想通过一篇小文,把实务中客户提出的此类问题作一个汇总,解答一些疑惑,同时也希翼给阅读本文的朋友带来一些帮助。

一、股权转让的收入如何确定?
这个问题不是很简单吗?收入就是双方约定的转让价格咯。没错,通常就是双方约定的现金价格。但是除了这类通常的价格方式外,实务中还存在其他一些方式。比如,在现金外,另给一些子企业的股权,那这部分股权是否需要计入收入?再如,除了约定价款外,合同还约定了违约金,结果受让方因逾期付款赔付了违约金,那这笔违约金是否要计入出让方的收入?如果不算,那可能有人会想,合同约定的价格低一点,其他用子企业股权或者违约金、补偿金等名义另行支付,那不就可以少缴税了吗?您想到的,税务机关也想到了,所以税法规定,这些价外费用、违约金、补偿金、其他权益等均应并入转让收入。换句话说,可以简单理解为股权转让收入应当包括出让方所获得的全部收益。

二、转让价格能否做低?
如果遇到这个问题,我首先要反问,您所谓的价格做低是什么意思?如果是真实降价那自然没问题,但如果是阴阳合同,表面合同价格做低,私下合同才是真实价格,那么我只能说,君不见范冰冰被高额处罚,其中一个重要原因不就是因为阴阳合同问题吗?所以,只有真实价格才是合法的,为避税而虚假做低价格是违法行为。
其次,如果在合法的前提下,价格只要真实,那再低也没关系吗?不是的,价格如果出现明显偏低时,税务机关是不认可的,其有权核定股权转让收入。那么怎样才算是转让收入明显偏低呢?主要包括如下一些情形:
(1)申报的股权转让收入低于股权对应的净资产份额。其中,被投资企业拥有土地使用权、房屋、房地产企业未销售房产、常识产权、探矿权、采矿权、股权等资产的,申报的股权转让收入低于股权对应的净资产公允价值份额。注意,这里是说低于净资产公允价值,简单来说就是净资产的市价,而不是账面价值。有些企业土地是十多年前取得的,账面价值很低,而到转让时实际市值翻了好多倍,两者计算得出的净资产价值相去甚远,所以出让方切勿理解错误。
(2)申报的股权转让收入低于初始投资成本或低于取得该股权所支付的价款及相关税费。前者指的是企业发起股东初始投资成本,后者指的是加入股东继受股权所支付的价款及税费。也就是出让股东所得收入低于其取得成本的。
(3)申报的股权转让收入低于相同或类似条件下同一企业同一股东或其他股东股权转让收入。比如,笔者曾有一家客户单位,大股东在一个月前以每股12元的价格出售了一部分股份给他人,一个月后又准备以每股1元的价格收购另一股东的股份,税务机关会认可吗?显然,前后价格相差巨大,税务机关无法接受。大股东本以为前面赚了一笔,后面又占了便宜,没曾想前面的交易高价为后面的交易设置了障碍,税务机关会参考之前的交易价格来判定此次交易价格的合理性。
(4)申报的股权转让收入低于相同或类似条件下同类行业的企业股权转让收入。这条在实际操作中较少运用,因为行业同类的企业可能因规模、净资产、经营状况、未来前景等方面而存在重大差异,仅以行业同类不足以类比两家企业股权的价值。
(5)不具合理性的无偿让渡股权。这条很好理解,如果能随便赠送股权,那整个制度就形同虚设了。这里要注意的是无偿让渡有个限定条件,就是不具有合理性,反过来讲,也就是具有合理性的无偿让渡就是例外,那么例外是什么呢?接下来的问题就将解答此类疑问。

三、价格明显偏低甚至是赠与,一律都要核定价格吗?
大家在实务中,常常遇到这样一些情形:比如,企业前景惨淡,虽然还有一定净资产,但资产变现困难或者实际变现价值会大大低于评估价值,此时股东愿意以低于净资产的价格尽快脱身;又如,出让股东在持有股权期间没有实际出资,受让股东以零价格受让,继而承担出资义务;再如,父亲将企业转交儿子接班,股权无偿赠与。这些情形下,股权转让价格都明显偏低或者无偿赠与,实际又并未做假,税务机关一律都不认可而要核定价格吗?
不是的,只要符合下列条件之一,股权转让收入明显偏低,将被视为具有正当理由而不需要核定收入:
(1)能出具有效文件,证明被投资企业因国家政策调整,生产经营受到重大影响,导致低价转让股权。
(2)继承或将股权转让给其能提供具有法律效力身份关系证明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹以及对转让人承担直接抚养或者赡养义务的抚养人或者赡养人。
(3)相关法律、政府文件或企业章程规定,并有相关资料充分证明转让价格合理且真实的本企业员工持有的不能对外转让股权的内部转让。
(4)股权转让双方能够提供有效证据证明其合理性的其他合理情形。
据此,只要有充分合理的理由,就可以并且应当向税务机关详细说明,积极争取税务机关依据上述规定作合理性认定。切勿抛开合法理据不管,去做虚假协议,虚假申报,一旦被查出,有理也变没理,白白遭受处罚。

四、税务机关核定股权转让收入,通常采取什么方法?
一旦税务机关认为转让收入明显偏低,将核定转让收入,那具体会采取哪些方法呢?主要包括以下方法:
(1)净资产核定法。即股权转让收入按照每股净资产或股权对应的净资产份额核定。如果被投资企业有土地使用权、房屋、房地产企业未销售房产、常识产权、探矿权、采矿权、股权等资产的,前面说到,要考虑其净资产的公允价值,那税务机关如何界定公允价值呢?根据税法规定,当此类资产占到企业总资产比例超过20%的,纳税人可以委托具有法定资质的中介机构出具资产评估报告,供税务机关参照核定股权转让收入。评估报告有效期为6个月,也就是后续如果再次发生股权转让的,只要在评估报告做出的6个月内,无需重新评估,直接可以参照前次评估报告核定此次股权转让收入。
(2)类比法。即参照相同或类似条件下同一企业同一股东或其他股东股权转让收入核定;参照相同或类似条件下同类行业企业股权转让收入核定。考虑到类比法的运用,笔者建议企业在前后股权转让过程中应作通盘考虑,在企业整体价值、净资产变化不大的情况下,股权转让价格不应有大幅差异,否则将被税务机关参照过往核定,届时即便价格偏低者为真实,也无法自圆其说而否定之前价格偏高者。
(3)其他合理方法。税务机关采用以上方法核定股权转让收入存在困难的,可以采取其他合理方法核定。

五、计算所得额可以扣除的项目有哪些?
股权转让应纳税所得额=股权转让收入—股权原值,税率为20%。那么股权原值如何确定呢?主要包括以下方法:
(1)以现金出资方式取得的股权,按照实际支付的价款与取得股权直接相关的合理税费之和确认股权原值。
(2)以非货币性资产出资方式取得的股权,按照税务机关认可或核定的投资入股时非货币性资产价格与取得股权直接相关的合理税费之和确认股权原值。
(3)通过无偿让渡方式取得的股权,有正当理由的,按取得股权发生的合理税费与原持有人的股权原值之和确认股权原值。
(4)被投资企业以资本公积、盈余公积、未分配利润转增股本,个人股东已依法缴纳个人所得税的,以转增额和相关税费之和确认其新转增股本的股权原值。
以上方法从总体来讲,可以简单理解为,股权原值就是前手股东取得股权所付出的成本,包括应得收益如资本公积、盈余公积、未分配利润转增股本所形成的间接成本。

六、谁是纳税人,谁来缴税?
很多人会说,这还是个问题吗?当然是出让方咯,他出售股权,有所得,当然他缴个人所得税。没错,出让方的确是纳税义务人,但是缴税也是出让方来缴吗?这个问题可以说绝大多数人是不清楚的,或者说是误解的。每当我在股权转让或企业并购业务中提出这个问题时,所有人都觉得很奇怪,认为当然也应当是出让方来缴税。错了,出让方虽是纳税义务人,但税法在这里设置了扣缴义务人,而扣缴义务人是受让方,受让方应当在签订股权转让协议后的5个工作日内,将股权转让的有关情况报告税务机关,并且应当在申报纳税后向税务机关缴纳出让方应缴的个人所得税税款。所以,受让方在付款时一定要记得将出让方的税款扣下,否则全额支付了,将来税务局找上门,受让方未代扣代缴,是要承担法律责任的。根据税法规定,扣缴义务人应扣未扣、应收未收税款的,由税务机关向纳税人追缴税款,对扣缴义务人处应扣未扣、应收未收税款百分之五十以上三倍以下的罚款。受让方应切记此条规定。

七、何时办理申报纳税?
根据税法规定,具有下列情形之一的,扣缴义务人、纳税人应当依法在次月15日内向主管税务机关申报纳税:(1) 受让方已支付或部分支付股权转让价款的;(2)股权转让协议已签订生效的;(3) 受让方已经实际履行股东职责或者享受股东权益的;(4)国家有关部门判决、登记或公告生效的;(5)股权被司法或行政机关强制过户、以股权对外投资或进行其他非货币性交易、以股权抵偿债务等股权转移行为已完成的;(6)税务机关认定的其他有证据表明股权已发生转移的情形。
以往,股权在办理完工商变更登记后,有些交易双方不去申报纳税,过后似乎也没事。但要知道,根据税法规定,对于存在偷税、抗税、骗税行为的,税务机关可以无限期追征税款及滞纳金并予以处罚。所以,未缴税的并不代表一定没事,说不定哪天税务机关仍会找上门。而近年来,税务机关不断加强与工商部门的合作,逐步完善股权信息交换及共享机制。很多地方的工商部门在办理股权变更登记之前,都会要求先行办理纳税申报。所以,想不缴税就完成股权变更所有手续,恐怕这样的“好事”一去不复返了。

八、股权转让后又解除合同退回股权的,已缴个人所得税能否要求退税?
尽管此类情况较少,但实务中偶尔也会遇到。即股权在转让完成并办理工商变更登记后,合同又被解除,股权发生退回的,那么此时已缴纳的个人所得税能退税吗?在此情形下,退回股权会被认为是又一次股权转让行为,之前已缴税款是前次股权转让所产生,因此税款不能退回。
如果股权转让合同未履行完毕,或者股权转让合同被法院、仲裁机构判定解除,股权原价回转的,由于转让行为未完成,收入未完全实现,随着转让关系的解除,转让收益不复存在,因此纳税人无需缴纳税款,已缴税款应予退还。
 
上述问题是笔者对于股权转让法律实务中所遇个税环节的一些总结,对于企业客户以及非专业人士来讲,了解并掌握这几个方面的问题就足够了。税务问题既重要又复杂,所以既要重视又不必投入太多,如有其他专业问题和疑难杂症,交给专业税务师或税务律师处理更为有效和明智。

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