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关于“退股”,你不得不知的几个法律问题

更新时间:2019-01-23 10:14来源:未知

        近日,一位投资酒店管理企业的朋友问到,二十几位朋友一起投资经营一家酒店,目前经营亏损、管理混乱,他能否要求退股?另一位投资教育培训的朋友也正好问到了同样的问题。实践中,合作投资经营的现象非常多,经营情况有好的也有坏的,盈和亏都会遇到投资人尤其是小股东提出的退股问题。本文仅就有限责任企业小股东的主动“退股”问题,谈谈几点看法,股份企业和被动“退股”情形不在今天的话题之列。

        退股,是人们的日常用语,就有限责任企业而言,实际上是个股权转让的概念,《企业法》也在第三章专门进行了规定。总的来说,“退股”不是你想退就能退,也不是你想不让他退就不能退的问题。这要从退股的实质性条件和程序性条件来考虑。

一、退股的途径———不想让股东退股就不能退吗?并非如此!

       根据《企业法》的规定,有限责任企业的股东退股的途径一般有四条:一是股东之间相互转让其全部或者部分股权;二是股东向股东以外的人转让其全部或者部分股权;三是请求企业以合理的价格回购股权;四是依据司法程序强制实行而转让的股权。当然,各股东也可以在章程中对退股的诸多途径和方式予以约定,只要不违反法律、行政法规的强制性规定,约定也是有效的。

      从《企业法》的规定来看,上述退股的途径实际上可以区分两种情况,一种是协商,一种是基于法律规定赋予股东的“特权”。

      在股东之间协商不成的情况下,《企业法》仍然赋予股东“退股”的权利。根据《企业法》第71条规定,股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东在法定期限内既不同意受让股权也不表态是否同意股东对外转让股权的,均视为同意转让。又根据企业法第74条的规定,股东有权请求企业回购其持有的股份。
因此,股东坚持要退股,经过法定的程序,还是有可能退股的。

二、退股的条件———想退股就能马上退股吗?亦非如此!

       有限责任企业的股东共同投资设立企业,既有资合性也有人合性的特征,对比股份有限企业来说,更多的体现的是人合性的特征。因此,一方面股权转让必然涉及股东的变更,某一股东的变更应当保障其他股东人合性的情感因素,需要在保护其他股东的合法权益方面进行一定的程序设计;另一方面,企业一经登记即产生公示效力,从保护债权人利益的角度,根据资本恒定原则,企业不应当轻易回购股东股权,应当在回购的条件和程序上设置较为严格的条件。

     就股东向股东意外的第三人转让股权而言,《企业法》第71条中设置的程序性条件是,出让股权的股东应当书面通知其他股东的股权转让事宜,并要求保证其他股东的优先受让权。

     就企业回购股东的股权而言,《企业法》第74条规定的更为严格的实质性条件,只有符合以下事项时,并在股东会决议中就该事项投反对票的股东才能行驶回购请求权:

(一)企业连续五年不向股东分配利润,而企业该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;

(二)企业合并、分立、转让主要财产的;

(三)企业章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使企业存续的。

      对于股东的股权回购请求权,《企业法》第74条亦规定了严格的权益保护期限:股东应当在股东会决议通过之日起60日内与企业协商并达成股权回购的协议;协商不成的,股东可以在股东会决议通过之日起90日内向法院提出股权回购请求的诉求。股东保护其权益的最长期限为90日,而不是其他民事权益的3年诉讼时效。

三、退股的其他权利保护途径

       从《企业法》第71条和74条的规定来看,当投资人想要“退股”时,如果符合了71条和74条的条件,股东虽然需要通过法律规定的严格程序来操作,退股并不容易,但是最后还是能够实现“退股”的目的。问题是,如果股东既找不到接盘侠来转让股权,又不符合74条规定的三个企业回购股权条件时,小股东怎么保护自己的合法利益呢?
解决问题的根本途径,还是要回到企业的章程上来。《企业法》对有限责任企业的股东权利和债权人利益保护设定许多法律条款,同时也极大程度的保留了通过章程约定来保护股东和债权人合法利益的“企业自治”的内容。

      投资人和中小股东应当在设立企业之初就充分重视章程的“自治”作用。相关企业章程的“定制”内容,可以参考阅读本公众号推出的肖奕律专业文章《只有时装可以高级定制?NO,来看看高级定制版的企业章程》,亦可参考阅读本公众号推出的王樱霖律师的专业文章《企业章程这个法宝你会用吗》。

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