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《改革国有资本授权经营体制方案》的几点突破考验律师智慧

更新时间:2019-06-14 11:13来源:未知

国务院于2019419日发布了《改革国有资本授权经营体制方案》[国发(2019)9](以下称《方案》),对改革国有资本授权经营体制作出了部署和安排。这个文件非常重要,对进一步推动国有企业改革具有积极而深远的意义。

 

《方案》在多方面做出了突破性的规定,其中一些与法律业务相关,本文就这些问题作些简要分析,并来谈谈大家作为律师在这项宏大的改革事业中能做些什么。

一、定制企业章程

《方案》规定,要强化章程约束,而且要一企一策地制定企业章程,规范出资人代表机构、股东会、党组织、董事会、经理层和职工代表大会的权责,推动各主体严格依照章程行使权利、履行义务,充分发挥章程在企业治理中的基础作用。

 

这是把章程归位到本应有的位置上,于企业而言不仅是基础,更是统领。章程的制定是个技术活,而且按照一企一策的制定要求,这绝不是随便借鉴一个模板就能用的。这得像高级服装一样,必须定制,否则,轻则不配套、不好用,然后束之高阁,成为摆设,重则扰乱治理机制、制造矛盾,阻碍企业发展。因此,应当高度重视章程的制定,把专业的事交给专业的人。大家律师作为法律专业人士,又是以市场客户为服务对象的群体,是承接这项工作最合适的人选。尤其是专注于企业业务的律师,更应不遗余力地做好研究,为国企客户量身定制企业章程。定制不是搞闭门造车,应当充分尽调、充分沟通,认真听取企业各治理主体、上级单位的意见,依法依规并注意结合企业实际。这样才能把章程制定好,与企业的需求相符合、与政策的要求相匹配。

 

二、健全董事会机制

《方案》规定,国有企业要依法建立规范的董事会,董事会职权要得到有效落实,维护董事会依法行使重大决策、选人用人、薪酬分配等权利,明确由董事会自主决定企业内部管理机构设置、基本管理制度制定、风险内控和法律合规管理体系建设以及履行对所出资企业的股东职责等事项。建设规范高效的董事会,完善董事会运作机制,提升董事会履职能力。

 

这是进一步强化、落实董事会在国有企业中的核心主导地位。上到企业重大决策、机构设置、法律风控等,下到经理层选聘、业绩考核、薪酬管理、股权激励等,企业方方面面的重大事项均由董事会负责。董事会权力大、职责重。某种程度上来讲,企业的成败系于董事会一身。因此,建设好董事会、保障董事会的有效运转就显得尤为重要。大家律师在这方面可以帮助未建立董事会的企业创建董事会,帮助已建立董事会的企业合理调整、健全董事会;帮助企业建立、健全董事会的议事规则、运行机制;帮助董事厘清职责,明确权利义务;在允许的情况下可以列席董事会会议,提供法律意见,也可以担任企业的独立董事,参加董事会会议;在董事会发生纠纷、僵局时可以协助调解,提供处置方案等。由大家律师参与或提供支撑的董事会,相信在合法性上更有保障,遇到法律问题也能及时得到解决。这样,企业高层才能将精力集中在所议事项上,而不用再为会议的组织、程序、合法等问题伤脑筋,而董事会一旦发生运转故障,也能得到律师的及时支撑和处理。
三、定制股权激励

《方案》规定,授权国有资本投资、运营企业董事会审批子企业股权激励方案。支撑企业采用股票期权、股票增值权、限制性股票、分红权、员工持股以及其他方式开展股权激励。股权激励预期收益作为投资性收入,不与其薪酬总水平挂钩。支撑国有创业投资企业、创业投资管理企业等新产业、新业态、新商业模式类企业的核心团队持股和跟投。

 

相比《关于国有控股混合所有制企业开展员工持股试点的意见》、《国有科技型企业股权和分红激励暂行办法》等文件而言,《方案》将企业股权激励方案的审批权直接下放到了国有资本投资、运营企业董事会层面,激励方式也全面扩展,包括了股票期权、股票增值权、限制性股票、分红权、员工持股以及其他方式,并且将股权激励收益从薪酬中分离出来,不受薪酬总额的限制,还增加了核心团队持股和跟投的制度设计。可以说,能用的激励手段几乎都放开了,这不得不说是一个大突破。股权激励无疑又是一项非常专业的工程,非专业人士不能胜任。大家律师可以帮助企业设计股权激励模型、制定股权激励方案、起草股权激励协议、协助方案实施、监督协议履行,还可以提供激励方案的解读、宣讲、答疑等服务。服务中需要注意,必须根据企业股权结构、所处行业、商业模式、人员构成、用工性质、盈利状况等方面的特点选择不同的激励方式,并注意将目标管理、绩效考核等制度统筹考虑进来,与股权激励相衔接、相配套。帮助企业理解并用足、用好政策,充分运用各种激励手段激发激励对象的潜能,通过合法、配套、定制的方案、协议、制度切实将激励措施落实到位,真正让股权激励成为企业的加速剂、推进器。
四、规范劳动用工

《方案》规定,要实现管理人员能上能下、员工能进能出、收入能增能减。

 

这样的用人、用工方式自主性强、自由灵活,是企业理想和追求的方式。但是《劳动法》、《劳动合同法》对员工的劳动权益有一些特殊保护,很多时候企业并不能随意让管理人员降职或降薪、让员工离职或换岗。但是要让管理人员能上能下、员工能进能出、收入能增能减又是符合企业发展需要、符合奖功罚过的用人规则的。那么怎样才能做到既能满足需要,又能合法合规?这同样不是一个简单的问题,处理不好,要么违法违规,要么无法实现上述目标。大家律师可以为企业出谋划策,作一些制度设计,将用工条件、岗位职责、绩效考核、薪酬制度、奖惩机制有效结合起来,使得人员的上下、进出以及收入的增减有理有据,同时又符合法律法规的规定。这里要注意,律师的工作并非帮助企业规避法律,而是在法律的框架下通过完善人力资源制度体系建设,使得本应有的灵活的用人、用工机制得以发挥作用,避免因为粗放操作,企业陷入违法困境,或者因为对法律的误读,踌躇不前、自我束缚。

五、其他方面
    除了上述几个重要方面之外,大家律师还可以为国有企业提供其他方面的法律服务。比如,在加强党组织领导方面,大家可以帮助企业将党组织的设置、经费保障、与董事会、经理层等治理主体的关系和工作机制写进章程;在企业风险内控、法律合规体系建设方面,可以帮助企业建立制度、完善机制、审核把关;在有些企业需要清理退出或者重组整合方面,可以帮助企业制定方案、起草协议、协助实施;在企业开拓进取、创新发展方面,更可以帮助企业建言献策、对接资源、实施风控等。

    我想,在这样一个重大文件发布之际,国有企业迎来了新的发展机遇,改革的措施急需贯彻落实,在此过程中,大家律师应当积极行动起来,为国企的长足发展保驾护航,为政策的稳健落地和有效实施贡献力量和智慧,这是大家的机遇也是大家的职责。


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