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挂名的法定代表人需要承担法律责任吗?

更新时间:2019-06-14 13:05来源:未知

前言

    金陵企业因虚开增值税发票罪被刑事处罚,企业的实际控制人和高管都被判了刑,法定代表人魏某失联,据企业人员说,这个魏某本来是企业司机,被企业实际控制人说服来当法定代表人,每个月增发一部分工资,结果企业虚开增值税发票东窗事发,魏某害怕承担责任,逃回老家去了。
一:
现实中有很多出资人因对企业的出资行为而获得股东身份,会让自己的亲属或朋友作名义股东代持,而自己做隐名股东,代实际出资人作显名股东的人可能被推选成企业的法定代表人。也有些企业或实际控制人会邀请社会公众人物或有名望的人士来担任企业的法定代表人,或聘用职员作法定代表人,就例如魏某。他们虽然不是企业的实际出资股东或实际控制人,但当企业一些行为触犯法律时,这些挂名的法定代表人需要承担法律责任吗?又会涉及哪些法律责任呢?

 

首先法定代表人是企业法人(企业)的法定代表人,代表法人(企业)从事民事活动,成为法人代表后,其自然人格即被法人吸取,其以法人代表的身份进行的民事行为所承担的责任都由法人(企业)承担。

 

依据《企业法》、《民法通则》等法律或企业的章程规定代表企业行使职权的负责人,需要具备一定的民事行为能力和条件,也有一定的职位要求:在有董事会的企业需董事长担任、无董事会的企业由实行董事或经理担任。

 

法定代表人对外代表着整个企业,在与外界发生法律关系的时候,法律上会认为具有整体意志属性和职务行为特性,因此原则上会视为企业行为,该民事责任一般由企业来承担。但企业是一个整体,所以需要一个经法定程序授权且工商登记公示的自然人来作代表,那就是法定代表人,法定代表人也就是企业的代言人,企业法定代表人的行为构成企业的代表行为。

 

既然法定代表人的行为被看作企业的行为,那么企业的行为也需要法定代表人这个代言人去应对和承担,所以企业的法定代表人,其在参与企业经营决策管理的同时,必须对该企业的所有合法经营行为和非法经营行为负责。

 

因为企业只是法律形式上拟定的“人”,虽然最终需要企业资产承担法律责任后果,但法定代表人这个代表,是责任承担的名义主体,所以在诉讼实务中,企业当事人基本信息中需列明法定代表人,还要企业出具法定代表人身份证明。

 

上例中的魏某,在形式上仍需要承担金陵企业行为触范法律的责任。

                     

由此看来,即使是非企业实际控制人,仅是挂名的法定代表人,在一定情况下仍需对企业行为承担法律责任。当然在能够证明企业行为系受企业实际控制人操控,需听从实际控制人指令的有效证据时,可对实际控制人另行追偿。
 

二:按照调整法律关系的部门法分类,法律责任主要有民事法律责任和刑事法律责任、行政法律责任。法定代表人因企业行为所承担的法律责任也涉及这三个部门法调整。

 

民事法律责任是指违反民法法律规定应当承担的法律责任,主要概括由三个内容构成,包括缔约过失责任违约责任侵权责任

 

其中缔约过失责任违约责任,主要是违反合同行为的权利义务行为所导致的责任。那违反合同行为的责任法定代表人承担什么责任呢?实践中不乏有些企业,在一些合同纠纷案件中被法院判以支付义务,但企业资产不足,不足以履行支付判决时,这时法定代表人就会列为被强制实行人,进入强制实行程序,从而遭到一些权益的限制,限制高消费不能乘高铁、飞机,被列为失信人等。侵权责任,主要是一些侵权他人合法权益的赔偿责任,即使挂名作为企业的法定代表人,仍需要在企业资产不足以支付赔偿金额时,被列为被强制实行人对受害人承担赔偿责任。

 

刑事法律责任,大家举例刑法第三十一条规定的单位犯罪:“单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的,依照规定。 根据条规定,对单位犯罪,一般采取双罚制的原则。即单位犯罪的,对单位判处罚金,同时对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。该条对直接负责的主管人员和其他直接责任人员虽没明确是法定代表人,但只有证据证明挂名的法定代表人没有实际参与企业的经营管理,犯罪行为不是挂名法定代表人指令行使的情况下,那么挂名的法定代表人与犯罪行为才无关联,才不承担单位犯罪的刑事责任。刑事证据主要是侦查机关去查证,犯罪嫌疑人只能提供线索,需要查证清楚犯罪事实后,才能明确认定挂名的法定代表人魏某是不是直接负责的责任人员,所以魏某不无担忧,选择逃回老家躲避。

 

行政法律责任是违反一些行政法律规定的责任,而行政法职能多数是行政监督、管理和许可职能,违反行政法律规定的责任,会带来行政处罚,包括罚款、处分,就如上文的魏某,需要证明不知企业行为,也未有失职行为,主观亦无过错才可不承担行政责任。

三:
既然法定代表人的责任风险这么大,为什么还会有挂名的法定代表人存在?
 

企业法没有限定法定代表人必须是股东身份,只限定了职位:董事长、实行董事、经理,就不排除有些职业经理人、高管在企业任职之时,被说服担任企业的法定代表人,且任职法定代表人后不能自我解聘,必须通过产生法定代表人的程序变更。即使担任法定代表人后觉得责任风险大,不经过股东会决议和修改企业章程等变更工商登记程序,挂名的法定代表人是没办法“下贼船”的。挂名法定代表人不是股东,对企业重大决策只能列席,没有投票权和决策权,很多时候也不参加企业的任何决议,挂名法定代表人只是个被借用身份证的人,一切权力与他无关,但若因企业违反合法经营活动所造成的责任则都与他有直接关系!所以,“挂名”须谨慎!

结语

 

那么挂名的法定代表人有保护自己的方法吗?
    这就要求行为之初就有风险防范意识,可以寻求专业的职业律师帮助拟定相关协议,明确担任挂名法定代表人的权利义务及免责条款,明确因挂名行为产生法律责任时的承担划分,同时在企业经营活动中,要时刻关注企业经营行为,对需实施企业某一具体重大行为时,明确要求企业给予这一具体行为的书面授权。做“挂名”法定代表人真的须谨慎!

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